原告刘XX诉被告王XX、宝鸡鑫缘工贸有限公司出资经营合同纠纷一审民事判决书

原告刘XX，男，生于1953年12月19日，汉族，中铁宝工内退职工，住宝福路118号。

委托代理人罗XX，陕西东英明律师事务所律师。

被告王XX，男，生于1957年12月20日，汉族，宝鸡鑫缘工贸有限公司法定代表人、股东，住宝鸡市XX。

委托代理人王涛，陕西华维律师事务所律师。

被告宝鸡鑫缘工贸有限公司（以下简称鑫缘公司），住所地宝鸡市金台区XX。

法定代表人王XX，任执行董事。

原告刘XX诉被告王XX、宝鸡鑫缘工贸有限公司出资经营合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称，2008年8月，原告刘XX与被告王XX分别出资20万元共同经营机械加工项目，并拟开办鑫缘工贸有限公司。之后，在鑫缘公司开办前，双方挂靠宝鸡市先锋实业公司从事经营。起初，凭借原告广泛的社会资源及辛苦工作，经营状态较好。2010年3月，被告王XX利用双方共同资产，违约与他人开办了宝鸡鑫缘工贸有限公司。无奈，2010年8月12日，双方签订《协议书》约定：1、被告向原告支付资产转让费13万元，由被告王XX独立经营；2、对现有合同完税结算额（198050.3元）按原协议1：1分配，即被告向原告支付分配99025.15元；3、以上款项在三月内付清，否则按月息6%支付。之后，经原告多次催讨，被告陆续延期支付了部分款项，至今尚欠转让费13505元、分配款39025.15元及逾期付利息损失。故起诉，请求1、两被告向原告支付转让费13505元、分配款39025.15元，共计52530.15元及逾期违约利息87263元.

被告王XX辩称，原告所述不是事实，双方均未足额出资20万元，也未约定开办公司。况且合伙的债务就没在最后的协议书上写，那也是要分担的。我该给原告的已经给够了，不应再给他钱了。

被告鑫缘公司辩称，我公司并未利用原告与被告王XX的资产，我公司注册资金均为货币投资，故将我公司作为被告没有法律依据。

经审理查明，2008年6月1日，原告刘XX、被告王XX与白全录签订一份合伙协议，约定三人各出资10万元，拟创办众鑫工程机械配套工贸公司。协议签订后，该个人合伙即开始经营。同年6月18日，原告与被告王XX签订一份补充协议，约定双方各增资5万元；8月，合伙人之一白全录退伙，其出资额向原被告各转让50%。2008年8月25日，原告与被告王XX重新签订一份股东协议书，约定双方各出资20万元，原告刘XX为企业负责人，主管公司经营、市场开拓、财务等，被告王XX主管生产技术、现场管理、设备配置等。并约定该协议签字之日原协议废止。之后双方共同经营。2010年8月12日，双方签订一份协议，内容为：兹有刘XX、王XX合伙办机械加工厂，经双方协商刘XX退出合伙企业，协议如下：1、王XX支付刘XX资产转让金13万元整，协议次日先支付2万元，从即日企业由王XX独立经营；2、根据现有合同，完工后按税后结算额以原协议分配；3、以上款项王XX在3个月内付清，若有拖欠，按月息6%支付。2010年8月14日，原告收到被告王XX支付现金20000元；9月7日，收到12495元；12月9日，收到40000元；2011年1月27日，收到44000元；2011年4月1日，收到分红款30000元；6月14日，收到加工分红款30000元。

2012年2月17日，在本院主持下，原告与被告王XX对2012年8月12日以后税后结算额进行对账，双方没有争议的债权分配数额为159396.7元，并对债务进行了核对，双方无争议的债务数额为17000元。对有争议部分双方均无证据予以证明。

本案在审理过程中，被告王XX提出清算申请，要求对双方之间的合伙进行清算。本院向宝鸡市中级人民法院委托清算，因被告对原告提交的24本账册部分不认可致使清算不能进行，宝鸡市中级人民法院司法技术室不予受理。

另查，2010年3月9日，被告王XX与何XX共同出资设立鑫缘公司，注册资本50万元，实收资本50万元，二股东各认缴人民币25万元。

上述事实有双方当事人陈述，原告提交的协议书、收条、股东协议书、补充协议书、明细分类账；被告王XX提交的协议书、收据；被告宝鸡鑫缘工贸有限公司提交的验资报告在卷可以认定。

本院认为，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，应按协议处理。本案初始为原告刘XX、被告王XX和白全录三人合伙，自白全录退伙后，该个人合伙由原告刘XX和被告王XX共同经营。原告刘XX与被告王XX的合伙终止时，双方签订一份协议，对固定资产、债权做了分配，并未涉及其他内容。本案在审理过程中，经被告申请通过司法程序进行清算，但因无法提交双方均认可是账目无法清算，故本院依照有关个人合伙的法律予以处理。依照双方2010年8月12日签订的协议，以及双方在本院主持下对债权进行核对的结果，被告应支付原告资产转让费13万元，债权159396元的50%即79698元。而被告至今支付原告资产转让费116495元，债权分配款60000元，剩余33203元未付，被告应予以支付。故对原告要求被告支付转让费和债权分配款的请求本院予以支持。原告请求被告按照协议约定逾期按6%的月利率支付违约金的请求，因违约金约定明显过高，本院按照同期银行贷款利率4倍确定按每月1.77%计算。被告未在协议签订后3个月内付清资产转让款，故本院分段计算其违约损失为3625.4元。原告还要求被告按协议约定的3个月期限计算被告未付债权分配款的违约利息损失，因原告无证据证明合同完工时间，故该款项的违约利息损失无法计算，本院不予支持。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。本案原被告2010年8月12日的协议中并未对合伙债务承担予以约定，故对合伙债务应由原被告按照双方出资比例承担。双方出自比例是1：1，故债务双方应各承担50%，即8500元。

对双方有争议的债权及债务，权利人可另案起诉。

对原告请求被告宝鸡鑫缘工贸有限公司承担连带赔偿责任的请求，本院认为，被告宝鸡鑫缘工贸有限公司并非合伙人，并非本案适格的当事人，且原告并无该被告应负连带赔偿责任的证据，故对原告此请求，本院予以驳回。

综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第54条、第55条之规定，判决如下：

一、被告王XX于判决生效后15日内清付原告资产转让费及债权分配款共计33203元，并支付资产转让费的逾期利息3625.4元。

二、原告刘XX于判决生效后支付被告王XX债务款8500元。

三、驳回原告刘XX对被告宝鸡鑫缘工贸有限公司的诉讼请求。

上述一、二项相抵，被告应于判决生效后15日内支付原告刘XX28328.4元。

如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延履行期间的债务利息。

案件受理费1113元，由被告王XX承担1000元，原告刘XX承担113元。

如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。

审　判　长　　李XX

审　判　员　　焦兵丽

代理审判员　　王利康

书　记　员　　杨XX