重庆市巴南区人民法院
刑 事 判 决 书
(2020)渝0113刑初521号
公诉机关重庆市巴南区人民检察院。
被告人杨XX，女，1996年11月25日出生于重庆市垫江县，汉族，中专文化，无业，居住地：重庆市垫江县。因涉嫌诈骗罪，于2020年5月13日被抓获，5月14日被重庆市公安局巴南区分局刑事拘留，6月20日被执行逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。
辩护人唐X、张洛铭，重庆华代律师事务所律师。
被告人古XX，男，1993年9月13日出生于重庆市垫江县，汉族，高中文化，重庆市医药卫生学校学生，居住地：住重庆市垫江县。因涉嫌诈骗罪，于2020年5月14日被抓获，同日被重庆市公安局巴南区分局刑事拘留，6月19日被取保候审。经本院决定，于2020年12月2日被执行逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。
重庆市巴南区人民检察院以渝巴检刑诉〔2020〕Z501号起诉书指控被告人杨XX、古XX犯诈骗罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。在本案审理中，发现不宜适用简易程序的情形，故本院决定转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市巴南区人民检察院指派检察官郑XX出庭支持公诉，被告人杨XX、古XX及辩护人唐X、张洛铭到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市巴南区人民检察院指控，2020年4月15日至2020年5月13日期间，被告人杨XX、古XX伙同游X(另案处理)在重庆市江北区XX租赁屋内，通过抖音“引流”吸引被害人添加微信好友或直接购买微信好友菅造朋友圈，然后在微信朋友圈发布虚假的购买化妆品等物品参与抽奖返现活动、购买物品送奖品活动等信息，待被害人付款后以不发货的方式对被害人进行诈骗，诈骗所得赃款由三人平分。经审查认定，2020年4月15日至5月13日期间，被告人杨XX、古XX共计诈骗包括重庆市巴南区被害人胥X在内的全国各地被害人154名，合计诈骗金额88345元。其中被告人杨XX涉案金额合计88345元，被告人古XX涉案金额合计78881元。被告人杨XX、古XX到案后如实供述了诈骗的事实。2020年6月11日，被告人古XX亲属代为退赃10000元。公诉机关就指控的事实，举示了物证照片、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、电子数据等证据。公诉机关认为被告人杨XX、古XX利用电信网络技术手段骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨XX、古XX有坦白情节，认罪认罚，建议判处被告人杨XX有期徒刑三年至四年，并处罚金；判处被告人古XX有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人杨XX、古XX对公诉机关指控的事实、罪名和量刑建议均无异议并自愿认罪认罚。
被告人杨XX的辩护人提出，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。杨XX并非犯意的发起者，不负责购买微信账号、手机、抖音引流、资金分配，诈骗模式也非杨XX提出，房屋分配可侧面印证杨XX不是主导，其在犯罪中起辅助、次要作用，应认定为从犯。被告人具有坦白、认罪认罚，已退赔被害人的损失，愿意缴纳罚金，认罪悔罪态度好等情节，且系初犯、偶犯，请从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2020年4月15日至2020年5月13日期间，被告人杨XX、古XX伙同游X(另案处理)在重庆市江北区XX租赁屋内，通过抖音“引流”吸引被害人添加微信好友或直接购买微信好友菅造朋友圈，然后在微信朋友圈发布虚假的购买化妆品等物品参与抽奖返现活动、购买物品送奖品活动等信息，待被害人付款后以不发货的方式对被害人进行诈骗，诈骗所得赃款由三人平分。2020年4月15日至5月13日期间，被告人杨XX、古XX共计诈骗包括重庆市巴南区被害人胥X在内的全国各地被害人154名，合计诈骗金额88345元。其中被告人杨XX涉案金额合计88345元，被告人古XX涉案金额合计78881元。被告人杨XX、古XX到案后如实供述了诈骗的事实。2020年6月11日，被告人古XX亲属代为退赔被害人损失10000元。另查明，被告人杨XX、古XX现已全额退缴被害人损失88345元。
上述事实，被告人杨XX、古XX及其辩护人在开庭审理中亦无异议，且有涉案手机等物证照片；受案登记表、立案决定书、房屋租赁合同、银行流水、支付宝流水、户籍信息、到案经过、情况说明等书证；证人游X、吴XX的证言；被害人胥X、赵XX、雷X等人的陈述；被告人杨XX、古XX的供述和辩解；辨认笔录；电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨XX、古XX利用电信网络技术手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨XX、古XX犯诈骗罪的犯罪事实及罪名成立。
关于被告人杨XX的辩护人提出杨XX系从犯的辩护意见，经查，被告人杨XX虽不是诈骗犯意的发起者，但被告人杨XX与古XX、游X有共同实施诈骗的故意，且被告人杨XX在虚构事实和实施骗取他人过程中均积极参与，独立完成诈骗行为，诈骗所得赃款亦是三人平分，因此，被告人杨XX的行为不宜认定为共同犯罪的从犯，该辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人杨XX的辩护人提出杨XX有坦白、认罪认罚、已退赔被害人损失、认罪悔罪态度好可以从轻处罚的辩护意见，与本院审理查明事实一致，本院予以采纳。
被告人杨XX、古XX诈骗未成年人，应当酌情从重处罚；
被告人杨XX、古XX到案后，如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚；被告人杨XX、古XX认罪认罚，可以从宽处理；被告人杨XX、古XX已退缴被害人损失，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：
一、被告人杨XX犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵期刑一日，即自2020年5月13日起至2023年8月12日止。罚金限本判决生效之日起三十日内给付。）
二、被告人古XX犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵期刑一日，已折抵刑期37日，即自2020年12月2日起至2023年10月25日止。罚金限本判决生效之日起三十日内给付。）
三、责令被告人杨XX、古XX退赔各自所涉被害人经济损失。（已退缴）
四、作案工具手机6部、快递盒1个、电话卡50张，予以没收。
（由重庆市公安局巴南区分局依法处置。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 员 贾敏敏
人民陪审员 刘 宁
人民陪审员 宋靖铭
二〇二〇年十二月十日
法官 助理 苏XX
书 记 员 周XX
