北京XX公司诉酒泉市人民防空办公室买卖合同纠纷二审民事判决书

上诉人（原审原告、反诉被告）北京XX公司。

法定代表人袁XX，该公司总经理。

委托代理人曹永峰，甘肃纵横律师事务所律师。

委托代理人李XX，甘肃纵横律师事务所律师。

被上诉人（原审被告、反诉原告）酒泉市人民防空办公室。

法定代表人薛XX，该办公室主任。

委托代理人高XX，甘肃XX律师。

上诉人北京XX公司（以下简称XX公司）因与被上诉人酒泉市人民防空办公室（以下简称酒泉市人防办）买卖合同纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民二初字第298号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

原审查明，2005年11月25日，原、被告签订了“电梯销售合同”，约定由被告酒泉市人防办购买原告公司生产的航天金羊客梯两台，自动扶梯两台，合同总价款91.6万元。产品质量保证期为验收合格之日起12个月，并且不超过产品交货日期起的14个月。付款方式为：“甲方以银行电汇方式向乙方总公司财务账户直接汇款，乙方不认可其他付款方式；签订合同7日内，甲方将合同总金额的20%（18.32万元）预付金汇入乙方账户，项目安装完毕7日内，甲方将合同总额的30%（27.48万元）汇入乙方账户，项目验收合格后3日内，甲方将合同总额的20%（18.32万元）汇入乙方账户，12个月质保期满7日内，甲方将合同总额的30%（27.48万元）汇入乙方账户，待所有款项付清后开具发票”。原告提供进口产品必须有报关单、产品合格证等相关资料，国产产品有合格证及证明资料。因电梯设备的质量问题发生争议时，以酒泉市技术监督局或其指定的技术单位出具的质量鉴定结果为准。违约责任约定为若任何一方不能履行本合同，责任方需要另一方支付本合同货款30%的违约金。2006年6月22日，原、被告签订“补充协议”，约定增加电梯层站，增加部分费用为2.88万元。原告于2006年9月将电梯安装完毕，2007年1月交付被告，被告自行验收后投入使用。电梯相关的报关单、产品合格证等资料原告没有向被告交付。后被告向原告通过银行电汇的方式共计支付货款56.32万元，2008年1月17日和5月21日，原告公司酒泉办事处销售人员薛XX从被告处领取了20万元。2011年5月30日，其中两台电梯曳引机发生故障，被告以原告提供的电梯质量存在问题为由，拒付剩余电梯款引发纠纷。

原审另查明，原告对被告酒泉市人防办提交的付款凭证中2008年1月17日和5月21日分别支付的10万元提出异议，认为该20万原告并没有收到。经查询，该20万款项系由原告公司酒泉办事处销售人员薛XX在向被告出示了加盖有原告公司公章的收款收据后领取了支票，后薛XX通过被告的开户行中国XX分别于2008年1月22日转入酒泉市XX公司10万元，于2008年5月28日转入酒泉市长通电线电缆公司10万元。

原审再查明，原告于2008年1月1日草拟一份传真，内容为：薛XX因违反公司管理制度并私自离职，从2008年1月1日起免去其驻酒泉办事处经理一职，并予以辞退，即日起薛XX不再代表公司进行酒泉地区电梯项目的销售、安装、售后服务、收款等相关事宜，其代表公司签订的所有文件不具有法律效力。但传真件显示被告收到该传真的时间为2008年8月20日。

原审认为，原、被告签订的“电梯销售”合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，依法成立的合同，对合同双方均具有约束力。被告作为受买方，负有及时付款的义务，原告作为出卖方，有按时交付货物的主合同义务和标的物电梯的相关合格证、报关单等附随义务。因被告没有在合同约定的期限内向原告支付货款，本应承担相应的违约责任，但原告作为出卖方，却未按照约定向被告提供电梯的报关单、产品合格证等资料，此举违反了合同约定，构成违约行为，因此对原告要求被告承担违约金的请求不予支持。被告提出原告提供的电梯曳引机质量出现问题，重新更换产生了费用，应从剩余货款中予以扣除。但原、被告在合同中对电梯保质期约定为验收合格后12个月，根据被告所主张的电梯验收交付的时间为2007年，而更换曳引机时间为2011年，已经超过质保期，因此，对被告的反诉请求不予支持。对被告支付给原告公司销售人员薛XX的20万元是否应从未付款中扣除的问题，因薛XX作为原告公司酒泉办事处的销售人员，原、被告签订的电梯销售合同就是由其代表原告公司与被告所签订，加之薛XX领款时出具了加盖有原告公司公章的收款收据，被告有理由相信薛XX为原告公司指派收款的工作人员，且从原告传真件内容可认定薛XX具有收款权利，因此，该种情形构成表见代理，视为被告向原告支付货款。原告辩称向被告通过传真告知已将薛XX辞退，不应向薛XX支付电梯款，但被告收到原告有关辞退薛XX的传真的时间晚于薛XX领款时间，原告应对此失误承担不利后果。至于薛XX领款后没有向公司支付，而是转入其他公司的账户，则涉及到原告公司内部管理的问题，原告可另行主张权利。至于原告要求的安装费，从原、被告双方的对账单可看出该安装费已包含在总费用当中，不应重复计算，因此，对该请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，经原审法院审判委员会讨论决定，判决：一、被告酒泉市人民防空办公室于本判决生效后十日内支付原告北京XX公司电梯款18.16万元；二、驳回原告要求被告承担违约金的诉讼请求；三、驳回被告的反诉请求。

宣判后，原告XX公司不服，向本院提起上诉称：薛XX的行为并不构成表见代理；被上诉人应承担违约金。请求二审维持原审判决第一项，改判被上诉人支付电梯款20万元及违约金28.344万元。

被上诉人酒泉市人防办未提交书面答辩意见，口头答辩称原判正确，应予维持。

经二审审理查明，原审认定的事实基本正确，有双方所签的电梯销售合同及其附件、对账单、收款收据、传真件及双方当事人陈述予以证实。

本院认为：上诉人XX公司与被上诉人酒泉市人防办所签电梯销售合同合法有效，双方均应按约定严格履行；合同签订后，上诉人XX公司交付了电梯，被上诉人酒泉市人防办接收后已投入使用并支付了部分货款，但对剩余货款长期拖欠不付属违约，应承担货款清偿责任并支付违约金；因双方在合同中对付款方式明确约定“甲方以银行电汇方式向乙方总公司财务账户直接汇款，乙方不认可其他付款方式”，在已付的前三笔货款中，被上诉人酒泉市人防办均依约直接电汇至上诉人账户，说明被上诉人酒泉市人防办对于付款方式是明确清楚的，于2008年1月17日和5月21日分两次将货款支付薛XX并非出于疏忽而有明显的过错，薛XX作为上诉人XX公司签订合同时的委托人和其驻酒泉工作人员的身份，不能成为被上诉人酒泉市人防办相信其有代为收款权利的理由，故薛XX代为收款的行为不属于表见代理，该两笔货款20万元不能认定已支付上诉人XX公司，被上诉人酒泉市人防办拖欠货款金额应认定为38.16万元；因双方涉案电梯属特种设备，涉及公共安全，安装后依法须经国家安监部门验收合格后方能使用并按时进行年检，鉴于电梯处于正常使用的状况，原审认定上诉人XX公司未提交相关单证和资料属违约显属不当；双方在合同中约定：“任何一方不能履行本合同，责任方须向另一方偿付本合同货款30%的违约金”，被上诉人拖欠上诉人部分货款未付，不属“不能履行”，而是迟延履行，违约金应以未履行部分金额计算。综上，上诉人XX公司的上诉理由基本成立，应予支持；原审对表见代理及违约责任的认定及处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：

一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2013）酒肃民二初字第298号民事判决第一、二项，维持第三项；

二、被上诉人酒泉市人民防空办公室支付上诉人北京XX公司电梯款38.16万元；

三、被上诉人酒泉市人民防空办公室支付上诉人北京XX公司违约金11.488万元（38.16万元×30%）；

以上合计49.608万元，限本判决生效后十日内支付。

一审案件受理费11050元、反诉费1030元，共计12080元，由上诉人北京XX公司承担3489元，被上诉人酒泉市人民防空办公室承担8591元；二审案件受理费8552元，由上诉人北京XX公司承担2989元，被上诉人酒泉市人民防空办公室承担5563元。

本判决为终审判决。

审判长　刘XX

审判员　刘　倩

审判员　曹XX

书记员　张XX